暗夜中的希望
--论中国知识产权保护的现状

在1980年以前，“知识产权”这个名词对大多数人甚至是法律工作者来说还是一个陌生的名词。时隔20年，情况已今非昔比，各种关于知识产权的著作不断涌现，知识产权也成了各大公司老总们市场关注的话题--因为一个品牌的评估价值往往能够决定该公司的综合实力、股票价格甚至老总们自己的身价。而在企业濒临破产的时候，品牌价值更是受到人们的重视，因为人人都知道要培养一个含金量高的品牌要耗费大量的时间和精力。

品牌，包括企业名称和商标，他们与专利、原产地名称和制止不正当竞争的行为的权利等权利统称为“工业产权”，受到"保护工业产权巴黎公约"的保护.中国于1985年加入这个到目前为止最重要的知识产权保护方面的国际条约。从那时起到今天，我国相继制定和颁布了“专利法”，"著作权法", "商标法"等一系列法律和实施细则,并在刑法中规定了一些相应罪名, 在知识产权保护方面已经达到了"国际水平". 与此相适应的情况是, 国民的知识产权意识正在得到逐步的提高 (即使是做盗版生意的人也清楚地知道自己从事的是违反法律,侵害他人知识产权的行为),之所以说"逐步",是因为所谓的知识产权保护转化为人们的行为的速度可以说是非常缓慢,很多人明知道购买盗版光盘是侵权行为却长期乐此不疲,而这样的人的数量绝对不在少数. 从中国的制片人到美国好莱坞的大牌明星, 从金山公司的总裁到微软公司的比尔盖茨无不为那数以百万千万计的被盗版者赚走而本应流入自己口袋的钞票而大大的惋惜.

是什么原因造成了中国这样的知识产权保护现状呢? 原因很多, 包括很多学者讲到的如法律执行难,即使判决民事赔偿却不能够真正落到实处; 刑事侦查管辖界定不清,导致公安机关与其他行政部门沟通不畅降低案件的侦查效率; 刑事立法出现空白给权利人无法通过刑事途径维护自己的权益等等. 佛教讲究万事皆为因果, 这些原因事实上也是另外一些原因的结果, 那么这另外一些原因又是什么呢?

首先从我国的法律文化的渊源来看, 我国的古代法律讲究重刑轻民. 我国古代历史上第一部成文法典"法经"有六个部分组成,即盗,贼,囚,补,杂,具. 法经的作者李俚说"王者之政莫急于盗贼",可见几千年前我国就有惩治盗贼的法律,而且是作为维护"王者"统治的第一要务来进行的. 当时的奴隶制刑罚极为严酷,行为人仅仅由于偷盗价值一钱的东西而被弃市(将人杀死然后将尸体抛弃在街道上). 在以后的几千年中的历朝历代都遵循法经的基本格式, 只是封建制的刑法与奴隶制刑罚相比有所减轻. 在辛亥革命前,中国一直被中央集权制下的没有民主的法制所统治着.

我国当前的法律可以说是在民革过后, 法律一片空白的基础上建立起来的, 在这中间吸取了日本和欧洲的立法经验, 尤其是知识产权法, 有些基本就是照搬德国的法条加上一些微量的改动而已. 但是我国的法律思想状况可以说与欧洲和日本有着极大的不同. 欧洲中世纪的罗马法复兴运动为欧洲法制的建立起到了推动作用, 而文艺复兴时期的资产阶级思想家又为资本主义制度的建立做好了政治思想准备, 资本主义体制包括法制结构都是通过一个自下而上的过程建立起来的, 即先有社会基础再有相应的法制. 而我国的法制是由一些法学家和政府部门制造出来的(这并不是说不代表人民的利益), 希望通过这种法制达到"法治"的目的, 或者说这是一个自上而下的过程, 是一个没有相应基础的过程. 虽然这种法制的产生也是符合我国历史上的形成的惯例的, 也符合中国人民的习惯,即：习惯受现成的法律的管理和规范, 而不是自己动手来制定法律. 然而可惜的是这些法律并不符合法律产生的客观规律也不符合人们的心理预期, 因为我国历史上没有任何先例保护无形的东西(皇帝的尊严和"社稷"的安危除外); 也没有足够的威慑力让人们产生畏惧之心,这些法规自然也就很难得到人们的遵守. 更有甚者, 在我国长期作用的儒家思想和社会转型时期人们内心深处产生的信仰危机更使得一部分人丧失了长期以来的行为准则, 变得唯利是图. 在这种情况下,我们的知识产权保护更可以说是难上加难.

中国人为什么这样敢于铤而走险,做一些法律禁止的事情, 这对于很多学者来说也是一个百思不得其解的问题.这当然不能说明中国人的胆量大, 因为如果让人们在到原始森林探险和坐在家里看电视之间做一个选择的话,绝大部分中国人恐怕会选择留在家里, 反而是遵纪守法的美国人更有可能选择前者. 中国人敢于做一些有毒的食物到市场上卖, 也敢于大规模的在街道上兜售各种盗版光碟, 或者堂而皇之的在店铺里面播放受著作权法保护的音乐和歌曲来招揽顾客.我认为除了与人们不认同保护无形的知识产权法律的合理性以外,更重要的是我们的法律的制定者和实施者没有以自己的行动清晰的告知人们从事这些行为会有怎样严重的后果,即不能让人心怀畏惧. 虽然我国已经加入WTO, 也受到Trips协议的约束, 我们也有达到"国际水平"的法律法规, 但是一个普通的自然人, 仍然无法看不到国家在保护知识产权方面的诚意. 我们在面对美国或者其他国家有关知识产权保护不利的责难时,总是回应说我们有有多少商标注册,又授予了多少专利(这只能说明行政机关又收取了若干费用, 而不能证明这些权利真的得到了现实的保护),我们已经采取了什么什么措施等等, 但是大街上比比皆是的盗版光盘比这些言辞更有说服力, 而这种情况发生在北京,我们的首都. 其他地方的情况更是可以想见. 我们在电视上看到什么地方又查抄了多少盗版光盘并被全部销毁等等, 而没有看到制作这些盗版光盘的人最终受到了什么样的惩罚.对于中国当前这样的环境来说,只有真正能够危及到其自身利益的后果才是有说服力的后果. 因为并不是所有的人都能够有时间或者机会熟读刑法条文,知道刑法分则第三章第九节专门规定了"侵犯知识产权罪", 而且最高可以判处刑罚7年并可并处罚金. 即使真的知道这些条文, 根据最高法院和最高检察院的有关文件, 涉案金额达到10万元以上才会受到刑事追究, 大街上兜售盗版的人完全可以逍遥法外. 人们对于司法机关和行政机关的效率低下的印象更导致大多数人的侥幸心理占了上风. 一些被侵权者在控诉别人侵权的同时, 自己的电脑上使用的却是盗版软件, 造成了"贼喊捉贼"的局面.

在法律不能得到实施的情况下,司法机关和政府部门的威信正在遭受着挑战, 而这些机关威信的丧失使得法律的实施更加困难. 这是一种恶性循环. 而这个恶性循环的效果就是使得当前的环境无法为知识产权的保护提供可能性和可行性. 在这样的环境面前,法律的努力能是杯水车薪. 但是前途并非一片黑暗, 因为更多的人正在认识到打击盗版的重要性; 正版软件和电影与盗版"产品"的价格正在日益缩小; 各大网站上的正版产品受到越来越多的人的欢迎. 我们也看到最高法院和最高检察院正在积极筹备有关的司法解释(我们国家法律解释的作用远远大于法律本身), 降低侵犯知识产权犯罪的追诉金额. 我们也正在更多的吸收其他国家保护知识产权的经验等等. 这对于我们来说, 无异于暗夜中的希望. 相信在各方面的努力下, 中国的知识产权保护机制会日益完善.
广东省汕头市人民政府


汕头市人民政府令第9号


　　《汕头经济特区公共场所治安管理规定》已经1997年3月19日汕头市人民政府第5次常务会议通过，现予发布，自发布之日起施行。


市　长 周日方
一九九七年四月二十一日



汕头经济特区公共场所治安管理规定




第一条　为加强汕头经济特区（以下简称特区）公共场所治安管理，维护社会治安秩序，保障公共安全和公民的合法权益，根据国家有关法律、法规，结合特区实际，制定本规定。
　　第二条　特区范围内的任何单位和个人均应遵守本规定。
　　第三条　本规定所称的公共场所，是指公民从事游乐、文娱、体育、商贸等活动而形成的公众集散场所，包括：
　　（一）营业性的卡拉ＯＫ歌舞厅（含附有文艺表演、卡拉ＯＫ设施的其它营业场所）、录相放映点（场、厅、室）、游乐场（园）、电子游戏机室；
　　（二）营业性的保龄球场（厅、馆）、射击场所、高尔夫球场、网球场、壁球室、桌（台）球室；
　 （三）咖啡厅（馆、室）、酒吧、茶馆（室）、发廊、美容室、理发店；
　　（四）营业性的轮滑（旱冰）场、健身房（室）、乒乓球室、钓鱼屋；
　　（五）冷饮室、酒菜馆（楼）、饮食店；
　　（六）影剧院（场）、俱乐部、文化宫（馆、站）、艺术馆、体育场（馆）、游泳池（场、馆）；
　 （七）博物馆、美术馆、图书馆、展览馆（厅）；
　　（八）各类大型集贸市场、专业市场、商场（店）、证券交易场所；
　　（九）节庆活动场所、宗教活动场所；
　　（十）临时举办的大型演唱会、订货会、展览会、展销会、物资交流会、人才市场；
　　（十一）公园、广场、车站、码头、机场、风景名胜游览区；
　　（十二）公安机关认为有必要列入治安管理范围的其他公共场所。
　　第四条　公共场所的治安管理应当遵循严格管理、保证安全的原则。
　　第五条　各级人民政府应加强对公共场所治安管理工作的领导。
　　各级公安机关是公共场所治安管理的行政主管部门，具体负责组织实施本规定。
　　各级工商、文化、卫生、体育、交通、税务、城建、环保、广播电视等部门，应依据各自职责，加强对公共场所的管理，协助公安机关实施本规定。
　　第六条　凡申请开办本规定第三条第（一）、
（二）项所列场所的单位或个人，须凭《文化经营许可证》或有关主管部门的批准文件向市公安机关申办《安全合格证》；申请开办本规定第三条第（三）、（四）项所列场所的单位或个人，须持书面申请报告，向所在地的区公安机关申办《场地合格证》。申办手续完备的，由公安机关在１５日内对场地进行安全检查，经检查合格的发给《安全合格证》或《场地合格证》（属体育项目经营活动场所的，申请人还应依照有关体育市场管理规定向体育行政主管部门申领《体育经营许可证》），凭证向工商行政管理部门办理营业执照后，方准营业。
　　前款规定的公共场所的合并、分立、承包、租赁、歇业、停业、转业、迁址、改变法人名称、变更经营项目、改变内部建筑结构等，经营者应提前１个月向原审批的公安机关申请办理变更登记或注销《安全合格证》或《场地合格证》手续。
　　第七条　公安机关对领取《安全合格证》、《场地合格证》的公共场所，实行年检考核制度。
　　第八条　凡临时举办观众或参加人员人数单位场次２０００人以上或累计１００００人以上的文艺演出、体育比赛、订货会、展览会、展销会、物资交流会、人才市场以及其他涉及公共安全的大型活动的，除经有关部门批准外，承办（主办）单位应制订活动方案及安全保卫工作方案，提前２０日向市公安机关申报，公安机关应在１０日内给予批复。
　　第九条　公共场所的经营活动必须符合下列安全要求：
　　㈠限员的场所不得超员经营；
　 ㈡排放噪声不得超过规定标准；
　 ㈢电路安装、电器放置应符合安全用电要求；
　　㈣必须配备足够的照明设备、必备的应急灯装置；
　　㈤必须配置足够有效的消防灭火器材；
　　㈥必须保持安全疏散通道的畅通；
　　㈦举办大型公共活动不得阻碍交通；
　　㈧场内包房（厢）应有透明门窗；
　　㈨按摩保健室应保持透明度，外观能通观全室，房门必须安装通锁，不得反锁；理发美发场所不得设置供按摩用的床（铺）；
　　㈩必须配备足够维持秩序的安全保卫力量；
(十一)其他必要的安全条件。
　　第十条　公共场所的主管、主办、经营单位（含个体工商户，下同）的法定代表人或负责人是该场所的治安责任人，应负责做好以下工作：
　　㈠自觉执行有关公共场所治安管理的法律、法规、规章，做好治安防范宣传工作；
　　㈡贯彻落实各项安全防范措施；
　　㈢根据实际需要,建立保安组织,配备保安人员；　　㈣自觉接受公安机关的检查监督，积极协助公安机关维护公共场所治安秩序，发现违法犯罪活动应及时制止，妥善保护现场，并迅速报告公安机关；
　　㈤坚持合法经营，文明管理，不得从事非法活动。
　第十一条　公共场所的非本市常住户口从业人员，须持有公安机关发给的《居民暂住证》。
第十二条　公共场所的从业人员在营业时间内，应着统一制服或佩带工作标志。
第十三条　顾客、观众、游客和其他进入公共场所的人员，在公共场所活动时，应严格遵守国家法律、法规、规章，遵守公共秩序，遵守社会公德。
第十四条　严禁任何单位和个人在公共场所进行下列违法犯罪活动：
　　㈠非法携带各类枪支、弹药、管制刀具和易燃、易爆、剧毒、放射性等危险物品进入公共场所；
　　㈡侮辱妇女、打架斗殴、寻衅滋事、聚众赌博、酗酒喧闹；
　　㈢卖淫、嫖娼或者组织、强迫、引诱、容留、介绍他人卖淫嫖娼，以及进行其他色情、淫亵活动；
　　㈣吸食、注射、贩卖毒品，贩卖、传播反动、淫秽物品及其他违禁品，炒买炒卖各种入场券或者其他有价证券；
　　㈤盗窃、诈骗、敲诈勒索、哄抢公私财物；
　　㈥算命、卜卦、测字、看相等各种封建迷信活动；
　　㈦其他违法犯罪活动。
　　第十五条　公安机关应履行下列职责：
　　㈠督促公共场所的主管、主办、经营单位落实各项安全措施，组织、领导治安责任人和治安保卫人员的业务培训工作；
　　㈡检查公共场所治安责任人履行职责的情况；
　　㈢指导主管、主办、经营单位开展安全检查，对防范工作中的漏洞、隐患提出意见，督促整改；
　　㈣查明发生在公共场所的重大案件、治安灾害事故的情况和原因，缉捕或处理涉案人员；
　　㈤其他应履行的法定职责。
　　第十六条　公共场所在经营活动中违反本规定的，由公安机关按下列规定给予处罚：
　　㈠违反本规定第六条，未按规定申领《安全合格证》或《场地合格证》擅自营业的，或者未按规定办理变更登记手续的，责令停止营业，并限期申办或补办；对逾期不申办或补办并继续经营的，除由公安机关会同有关部门予以取缔并没收违法所得外，可由公安机关处以１００００元以上３００００元以下的罚款；
　　㈡违反本规定第八条，未经公安机关批准擅自举办各类大型公共活动的，责令其停办、没收违法所得，并可对举办单位处以１００００元以上３００００元以下罚款；
　　㈢违反本规定第九条、第十一条、第十二条规定的，视其情节轻重，责令其限期整改或停业整顿，并处以５０００元以上２００００元以下罚款；拒不改正的，可吊销其《安全合格证》或《场地合格证》。
　　公共场所治安责任人违反本规定第十条规定的，由公安机关依法予以处理。
　第十七条　违反本规定第十四条规定，构成违反治安管理行为的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》等法律、法规给予处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第十八条　当事人对市、区公安机关的行政处罚决定不服的，可以自接到处罚决定通知之日起５日内，分别向市人民政府或市公安机关申请复议，复议机关应当自收到复议申请之日起２个月内作出决定。对复议决定不服的，可以自接到复议决定书之日起１５日内向人民法院起诉。
　　法律、法规另有规定的，从其规定。
　　第十九条　公安机关工作人员在公共场所治安管理中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　 第二十条　对自觉执行本规定，在公共场所治安管理工作中成绩显著的单位和个人，由公安机关给予表彰和奖励。
　　第二十一条　机关、团体、企事业单位内部设置的对外开放活动场所的治安管理，参照本规定执行。
　　第二十二条　旅馆业的治安管理按旅馆业治安管理规定执行。
　　第二十三条　潮阳市、澄海市、南澳县的公共场所治安管理工作，由当地人民政府结合本地实际，参照本规定执行。
　　第二十四条　本规定自发布之日起施行。１９９４年１月１０日汕头市人民政府颁布的《汕头市公共场所治安管理规定》同时废止。