教育部办公厅


教育部办公厅关于开展全国农村学校艺术教育实验工作的通知
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为了贯彻落实《中共中央国务院关于深化教育改革全面推进素质教育的决定》和第三次全国教育工作会议精神，根据国务院批转的《面向21世纪教育振兴行动计划》所提的各项要求，针对目前我国农村学校艺术教育发展的薄弱状况，我部在全国不同地区选择了58个县（市、区、旗
），作为实验单位，到2004年通过5年的实验，在农村学校艺术教育观念、教育管理、教学内容和形式、师资培养和培训，以及教学评价等方面，总结、探索出一些比较适应社会与教育改革与发展需要的我国农村学校艺术教育的规律和途径。
现将《全国农村学校艺术教育改革和发展研究实验方案》等有关文件印发给你们，请认真组织实施，确保实验工作取得成功。

全国农村学校艺术教育实验县（市、区、旗）名单

北 京——延庆县 上 海——金山区 奉贤县
天 津——宁河县 重 庆——綦江县 巫山县
河 北——安国市 丰南市 山 西——侯马市 太谷市
内蒙古——赤峰市元宝山区 科右前旗 辽 宁——海城市 黑山县
吉 林——磐石市 珲春市 黑龙江——宁安县 阿城县
江 苏——吴江市 建湖县 靖江市 浙 江——萧山市 义乌市 上虞市
安 徽——砀山县 福 建——晋江市 上杭县
江 西——宜丰县 卢溪县 山 东——龙口市 安丘市
河 南——新密市 济源市 孟州市 湖 北——潜江市 武穴市

湖 南——桃源县 桃江县 广 东——顺德市 澄海市
广 西——北流市 合浦县 云 南——丽江县 石林县
海 南——琼海市 儋州市 四 川——温江县 平昌县 南部县
贵 州——麻江县 陕 西——渭南市临渭区 洋 县
甘 肃——天水市秦城区 张掖市 宁 夏——贺兰县
青 海——互助县 新 疆——乌鲁木齐县 麦盖提县

全国农村学校艺术教育改革和发展研究实验方案
一、实验背景
1、《中共中央国务院关于深化教育改革全面推进素质教育的决定》中明确指出：“美育不仅能陶冶情操、提高素养，而且有助于开发智力，对于促进学生全面发展具有不可替代的作用。”这表明，加强美育是推进素质教育，深化教育改革的要求，也是把教育办成创新精神和创新人才
的摇篮的需要。艺术教育是美育的最主要内容和重要途径，因此，加快艺术教育改革和发展步伐，是全面推进素质教育的必然要求。
2、我国是一个农业大国，85％以上的中小学校、75％的中小学生在农村。目前，农村学校艺术教育无论在教育观念、教育管理、教学水平、师资建设等各方面相对滞后，一些地区农村的艺术教育甚至还存在着大面积的空白。而农村学校艺术教育若得不到普及和发展，学校艺术教
育的薄弱状况就不可能得到根本性的改变，农村中小学生的整体素质就不能得到提高，全面推进素质教育就会落空。因此，加快农村学校艺术教育改革和发展的步伐，既是学校艺术教育自身发展的迫切需要，更是全面推进素质教育的迫切要求。
3、农村地区社会经济发展状况和教育发展水平相对落后，农村地区的文化艺术资源较城市而言也表现出不同的特点，农村学校艺术教育有其自身发展的特殊规律，不能照搬城市学校艺术教育的模式。正因为这样，《中共中央国务院关于深化教育改革全面推进素质教育的决定》特别指
出：农村中小学要充分利用当地文化资源，因地制宜地开展美育活动。因此，探索适合21世纪农村学校艺术教育的改革和发展之路，既具有广泛的实践指导意义，也具有重要的理论价值。
4、《全国学校艺术教育总体规划》颁布实施以来，全国各地的学校艺术教育工作在各个方面都取得了很大成绩，农村学校艺术教育也相继涌现出了一批先进典型，积累了许多农村学校艺术教育改革和发展的好经验，这为在全国一定范围内开展农村学校艺术教育改革和发展实验工作奠
定了基础。与此同时，目前农村学校艺术教育的薄弱现状为进行农村学校艺术教育改革和发展实验提供了广阔的空间。
二、指导思想
21世纪农村学校艺术教育改革和发展研究实验工作要以邓小平理论为指导，根据全面推进素质教育的总体要求，从农村的实际出发，因地制宜，切实加强农村学校的美育工作。通过实验，探讨发展农村艺术教育的经验和规律，提高农村学生的综合素质，促进农村学校的教育改革和发
展。
三、实验范围
全国农村学校艺术教育改革和发展研究实验课题将采取申报、推荐、审定相结合的办法，在全国范围内选择58个县（市、区、旗）（以下简称实验县）作为实验地区。实验对象的确定主要考虑以下三个因素：
1、区域性。我国地域辽阔，经济与教育发展水平极不平衡，实验对象必须从不同经济与教育发展水平的区域中选择。
2、典型性。选择的实验对象必须在某一区域内具有典型性和代表性，能有利于在该区域推广实验成果。
3、可行性。实验对象必须具备实验研究的基本条件，有能力完成所选二级课题的研究任务。
四、实验目标
总体目标：通过实验县五年的实验总结，到2004年，在农村学校艺术教育教育观念、教育管理、教学内容和形式、教学评价、师资培养和培训等各方面，总结、探索出一套比较科学的、适应社会经济与教育改革发展需要的我国农村学校艺术教育的规律和途径。
具体目标：
1、进一步全面科学地认识农村学校艺术教育的地位与作用；
2、探索出一套健全而完善的农村学校艺术教育管理机制；
3、探索出适应素质教育要求、遵循农村教育发展规律、能充分利用当地文化艺术资源的农村学校艺术教学内容（教材）、途径、方法、评价体系；
4、探索出切实可行的农村艺术师资队伍建设的途径与方法；
5、探索制订适合农村经济和教育发展水平的艺术教学器材配备方案。
五、实验内容
全国农村学校艺术教育改革和发展研究实验分设若干二级课题，由不同实验单位承担并分别组织实施。二级课题如下：
1、农村学校艺术教育在素质教育中的地位与作用研究；
2、农村学校艺术审美标准研究；
3、农村学校艺术教育课程开设研究；
4、农村学校艺术教育教学内容和教研活动研究；
5、农村学校艺术教育课程教材研究；
6、农村学校课外艺术教育活动研究；
7、农村学校艺术教育教学方法研究；
8、农村学校艺术教育师资队伍建设研究；
9、农村学校艺术教育教学评价体系研究；
10、农村学校艺术教育管理机制研究；
11、农村学校改善艺术教育办学条件研究；
12、农村学校艺术教育教研、科研活动研究；
13、农村学校艺术教育与农村社区精神文明建设相互关系研究。
六、实验原则
全国农村学校艺术教育改革和发展研究实验在实施过程中必须把握以下几条原则：
1、创新与继承的统一。在实验过程中既要敢于创新和变革，勇于摈弃一切阻碍农村学校艺术教育改革与发展的传统观念和做法，积极探索出一套全新的农村艺术教育模式，又要充分吸收和借鉴包括国内和国外、城市与农村已有的一切适应农村学校艺术教育改革与发展需要的积极因素
。
2、共性与个性的统一。本课题由若干既独立又联系的二级课题组成，这就要求各二级课题在实施过程中既要遵循国家有关学校艺术教育的指示精神和总课题制定的总体目标，从各个方面探索农村艺术教育的总体改革与发展之路，又要从本地实际出发，因地制宜地选择重点研究课题，
找准实验的主攻方向，以重点突破来带动全面提高。
3、理论与实践的统一。理论研究不等于实践，因此本实验必须有现代艺术教育理论作指导和支撑，但理论研究又离不开实践，因此不能唯研究而研究。既要注意在实践中检验和丰富农村学校艺术教育改革与发展的研究成果，又要注意通过实验研究来提高农村艺术教育的实践水平。
七、实验步骤
全国农村学校艺术教育改革和发展研究实验分三个步骤进行：
1、准备阶段（1999年2月——1999年11月）
本阶段主要工作为初步调研，成立课题组，制定实验方案，确定实验县，召开实验工作会议。
2、实验阶段（1999年11月——2004年4月）
本阶段主要工作包括：分配二级课题研究任务，制定二级课题实施计划；具体实施，积累成果，召开专题研讨会，随时交流推广经验；编写实验教材；制定并落实艺术教师培训计划。
3、总结阶段（2004年5月——2004年7月）
本阶段主要工作为各实验县总结成果，召开二级课题结题会；撰写总课题实验研究报告，总课题结题；出版发表研究论文，推广研究成果。
八、组织管理
1、教育部组织成立总课题领导小组，全面领导本课题的研究工作，调控实验研究进程。在总课题领导小组领导下，成立总课题研究组，负责对总课题的理论与实践问题进行研究和总体把握，并加强对实验县及二级课题研究组的指导。
2、各省（自治区、直辖市）教育行政部门要加强对本地农村学校艺术教育实验工作的领导和管理；各实验县要成立二级课题领导小组和二级课题研究组，全面负责二级课题的研究工作。二级课题领导小组应由1－2名省（自治区、直辖市）教委（教育厅）的同志参加。各实验县要为
课题实验提供基本的物资条件，解决好实验的经费问题。
3、为了及时了解和掌握各地开展实验的有关情况，加强横向交流，拟编印《实验动态》或《课题简讯》。由总课题组每年委托一个或两个实验县负责《实验动态》（或《课题简报》）的组稿、编辑、印刷、邮寄等工作。各实验县课题研究组应确定本地《实验动态》（或《课题简报》
）通讯员，负责本地实验动态和简讯的撰写工作。

全国农村学校艺术教育改革和发展研究二级课题
一、农村学校艺术教育在素质教育中的地位与作用研究
研究目的：科学定位并确立艺术教育在农村学校素质教育中的地位，探索艺术教育在培养适应农村经济和社会发展需要，促进农村学生素质全面提高的作用，形成适应“农科教结合”的新型教育模式的教育观念，把农村学校艺术教育真正纳入素质教育的轨道。
参考要点：艺术教育在促进农村学生素质全面提高，培养适应农村经济和社会发展需求的新型农村建设者的特殊作用；艺术教育在实施科教兴农，适应“农科教结合”教育改革模式的作用；艺术教育与学生创新精神和实践能力的培养；艺术教育与学生智力的开发；艺术教育与学生良好
个性品质的培养；如何把艺术教育融入农村学校教育的全过程。
二、农村学生艺术审美标准研究
研究目的：引导学生确立正确的审美标准，主动参与艺术审美活动，培养审美情趣，提高审美素质。
参考要点：当前农村学生艺术审美标准的主要特点；农村学生建立艺术审美标准的主客观因素；农村学生艺术审美标准确立的过程和规律；学校艺术教育活动与农村学生审美标准确立的关系；新形势下农村学生基本艺术审美标准；不同地区学生审美标准的差异性；引导农村学生确立正
确的审美标准的意义和方法。
三、农村学校艺术教育课程开设研究
研究目的：开齐开足艺术课程，各实验县（市、区、旗）（以下简称实验县）的学校（以村小为单位）到2000年开课率达到本县学校总数的70－80％，并逐年提高比例，到2004年达到95－98％左右。开好上好艺术课程，各实验县到2001年和2004年分别达到6
0％和90％以上的艺术教师具备上“合格课”的能力。实验县定期举办艺术课程的听课、评课活动。
参考要点：我国不同地区农村学校开设艺术课程现状调查；农村学校艺术课程课堂教学分析；农村学生在课堂上的主要艺术实践方式分析；农村学校艺术教育课程综合化研究；农村学校艺术教育课程与其他学科课程的有机渗透与联结；提高农村学校艺术教育课程实施水平的基本途径和
措施。
四、农村学校艺术教育教学内容和教研活动研究
研究目的：根据素质教育的要求和农村学生身心发展的特点，在改革现行教学内容的基础上，把当地农村丰富的文化艺术资源纳入学校艺术教育教学内容之中。各实验县要配备专兼职艺术教研员，构建各县、乡的教研网络。
参考要点：国内外以及城市农村中小学艺术教学内容的比较；现行农村学校艺术教学内容的分析；农村学校艺术学科的任务；当地农村文化艺术资源的开发与吸收；农村学校艺术教育对传统艺术文化的继承、整合与创新；农村地区各级学校艺术教学内容的相互衔接。建立教研网络的途
径；日常艺术教研活动运作的方式和机制。
五、农村学校艺术教育课程教材研究
研究目的：在充分吸收当代国外先进教育思想的基础上，分析现行艺术课程教材的弊端，切实加强农村学校艺术教育教材建设，构建符合农村实际，具有地方特色农村学校艺术教育教材体系。
参考要点：农村中小学对现行艺术课程教材的使用状况；农村学校艺术课程教材编写的原则和结构体系；农村学校艺术课程教材的特点、功能；音像教材在农村学校的前景；乡土教材的开发；农村艺术课程教材如何体现素质教育的要求。
六、农村学校课外艺术教育活动研究
研究目的：进一步明确课外艺术教育活动在农村学校艺术教育中的地位和作用，以及课外艺术教育活动与课堂艺术教学之间相辅相成的关系，探索适合农村发展水平、具有农村特色的课外艺术教育活动的内容与形式，定期举办课外、校外艺术教育展示活动。
参考要点：农村学校课外艺术教育活动的现状调查；课外艺术教育活动在农村学校艺术教育中的地位与作用；农村学校课外艺术教育活动的目的与任务、内容与形式、管理与评价；农村学校课外艺术教育活动与课堂艺术教学的关系；农村学校课外艺术教育活动对城市学校课外艺术教育
活动的借鉴与吸收；如何利用当地文化艺术资源开展农村课外艺术教育活动。
七、农村学校艺术教育教学方法研究
研究目的：在认真总结我国农村学校艺术教学经验和借鉴国内外先进的艺术教学方法的基础上，进一步探索适应21世纪我国农村学校艺术教学发展需要、适合农村学校艺术教学客观条件以及艺术教师素质的艺术教学方法。
参考要点：目前农村学校艺术教学方法现状调查；国内外先进艺术教学法及其发展趋势；适应21世纪农村学校艺术教育发展需要的农村艺术教学模式探讨；提高农村学校艺术教学水平对教学设备、教师素质所提出的要求；充分利用当地文化艺术资源丰富农村学校艺术教学手段和途径
。
八、农村学校艺术教育师资队伍建设研究
研究目的：科学规划农村艺术师资队伍发展的规模与质量，探索农村艺术师资培养与培训新途径，以适应21世纪我国农村学校艺术教育发展的需要。
参考要点：农村学校艺术师资现状调查；农村学校艺术教师规格和培养的基本途径；农村学校艺术教师培训机制；农村学校艺术教师配置方式，专职艺术教师与兼职艺术教师的比例及兼职艺术教师的培训途径；农村学校艺术师资队伍的管理，优化、稳定农村艺术师资队伍和解决师资短
缺问题的主要对策；农村艺术教育的发展对艺术师范教育提出的要求。
九、农村学校艺术教育教学评价体系研究
研究目的：探索适合21世纪农村学校艺术教育的评价方式和体系，促进农村学校艺术教育的改革与发展。
参考要点：艺术教育评价在农村学校艺术教育改革与发展中的功能、作用与意义；农村学校艺术教育评价的基本原则；农村学校艺术教育的评价目标、基本方式与指标体系；农村学校艺术学科的考试、考查方式；农村学生艺术素质测评的内容与方法。
十、农村学校艺术教育管理机制研究
研究目的：探索适应农村学校艺术教育发展需要的管理机制，使农村学校艺术教育步入规范化、科学化管理的轨道，做到有章可循、有法可依、有人管理。
参考要点：农村学校艺术教育管理现状调查；适应农村学校艺术教育发展需要和特点的农村艺术教育行政、业务管理机构及职能；农村学校艺术教育行政、业务管理机构的人员构成及职能；农村学校艺术教育的制度管理与法规建设；农村学校艺术教育工作的检查督导。
十一、农村学校改善艺术教育办学条件研究
研究目的：探索在现有条件下农村学校改善艺术教育办学条件的途径和方法，为农村学校艺术教育的改革与发展提供物质保证。
参考要点：农村学校艺术教育办学条件现状调查；农村学校艺术教育设施配备的基本要求；农村学校艺术教育经费、器材的筹措渠道与方法；有效利用当地文化艺术资源改善艺术教育办学条件；农村学校艺术教育经费、器材设备的科学管理和合理利用。
十二、农村学校艺术教育教研、科研活动研究
研究目的：探索适应农村学校艺术教育发展需要和农村地区特点的艺术教育教研、科研组织及其活动形式，努力提高农村学校艺术教育的水平。
参考要点：农村学校艺术教育教研、科研组织的基本结构及其职能；农村学校艺术教育教研、科研的基本活动形式；农村学校艺术教育教研、科研成果的推广与应用；培养提高农村学校艺术教师教研、科研意识及能力的基本途径和方法。
十三、农村学校艺术教育与农村社区精神文明建设相互关系研究
研究目的：全面理解农村学校艺术教育与农村社区精神文明建设的关系，进一步拓宽农村学校艺术教育的发展空间，促进农村学校艺术教育与农村社区精神文明建设的协调发展。
参考要点：农村学校艺术教育开放性研究；农村学校艺术教育与当地社区精神文明建设的相互促进关系；农村学校艺术教育与当地社区精神文明建设相结合的主要途径；如何将社区精神文明建设成果引进学校艺术课堂。



2000年2月13日
知识产权案件应如何明确举证责任

黑龙江省北安市人民法院 肖文


知识产权侵权诉讼中的举证问题意义重大。举证责任横跨民事实体法与民事程序法两大法域，在探寻决定举证责任分配规则时，既要考虑到民事实体法的价值准则和立法目的，又必须紧紧围绕民事诉讼制度的自身规律与内在要求，既要因应实体法发展之潮流，又要保障程序法公正之内涵，同时实现诉讼中经济之追求。本文选择知识产权侵权诉讼举证责任分配规则作为研究对象，旨在以民事诉讼一般举证责任规则为指导，探寻知识产权侵权诉讼的举证责任分配原则和规律，为全面总结知识产权诉讼举证责任分配规则奠定基础。
所谓举证责任的分配，就是按照一定的标准确定当事人负担举证责任的范围。我国民事诉讼法第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”这是我国民事诉讼领域举证责任分配的基本原则。但是，这一原则尚不能解决知识产权案件当事人的举证责任分配。我国《专利法》第60条第（二）款规定：在发生专利纠纷的时候，如果发明专利是一项新产品的制造方法，制造同样产品的单位和个人应当提供其产品制造方法的证明。这是专利诉讼中关于举证责任分担的特殊规定。在知识产权诉讼中，由于权利客体的无形性、权利人无法接近侵权人所掌握的证据等原因，使得权利人在某些情况下往往难以直接证明侵权人的侵权行为。
??出于这一原因，我国《专利法》作了上述规定，有学者称之为“举证责任倒置”。实际上，在知识产权诉讼中，类似情况还有很多。如，商业秘密诉讼中，被控侵权人对使用与权利人同样的信息（或制造同样产品的技术）来源的举证；商标诉讼中，被控侵权的销售商对侵权产品的制造商以及进货渠道的举证；著作权诉讼中，侵权人对其获利数额的举证等等。因此，举证责任问题是知识产权诉讼中的热点问题之一。
??一、举证责任的概念和含义
??举证责任是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张，有提供证据，加以证明的责任和无法证明时，要承担的责任。当事人的举证责任是根据案件的具体情况而分担的，当事人对其所承担的举证责任如果不能加以证明，应当承担败诉的责任。我国《民事诉讼法》第64条第（一）款规定了当事人对自己提出的主张有责任提供证据。这是举证责任分担的基本原则，即通常所说的“谁主张，谁举证”原则。我国对于举证责任的分担规则，以“谁主张，谁举证”为一般原则。对于一些特殊侵权案件，则采取所谓“举证责任倒置”规则。
??民事诉讼举证责任问题，是民事诉讼理论中的核心问题之一。在英美法系和大陆法系中，关于举证责任都有不同的含义。因此，有必要首先明确举证责任的含义。
按照举证责任的上述概念，如果当事人举证不能证明案件事实，将承担败诉的结果。那么，法律如何规定当事人举证责任的分担，就有可能直接影响案件的审理结果。因此，合理地确定举证责任的分担规则，是实现公正审判的前提和基础。
??二、举证责任的分担规则
??当代英美法通说认为举证责任分担并不存在一般性标准，而是在综合若干要素的基础上由法官对具体案件具体对待。举证责任分担时应考虑的要素有：1、政策；2、公平；3、证据距离；4、方便；5、盖然性；6、经验法则；7、请求变更现状的当事人理应等等.
??而在德国法上，关于举证责任分担有着多种不同的理论学说，其中长期占主导和支配地位的是由罗森伯格（Roseberg）创立的法律要件分类说。该说将民事实体法律规范分为权利根据规范，权利妨碍规范，权利消灭规范和权利制约规范四种。法官在审判中如遇事实不明，且双方均不能证明时。罗氏认为：凡主张权利的当事人，应就权利发生法律要件存在的事实负举证责任；否定权利存在的当事人，应就权利的妨害、消灭或制约的法律。具体到一件诉讼中，即一方当事人如果声称只要适用某民事实体法律条款，就可胜诉，在这种情况下，该当事人就该法律条款提出的主张，应当就需要适用该法律条制约的法律要件存在事实负举证责任。法官可迳行对该待证事实所依据民事实体法中的法律规范进行归类，从而确定应负举证责任的当事人，再根据举证责任履行的效果，作出相应的裁判，将败诉的结果判给经举证责任分配后产生不利影响的一方当事人。具体到一件诉讼中，即一方当事人如果声称只要适用某民事实体法律条款，就可胜诉，在这种情况下，该当事人就该法律条款提出的主张，应当就需要适用该法律条款的那些实际已存在的?事实承担举证责任。但是，依法律要件分类说分配举证责任，在知识产权诉讼中并不能完全体现公平。譬如某发明专利是一项产品的制造方法，专利权人指控制造同样产品的单位或个人侵犯其专利权，被控侵权人是否在产品制造过程中使用了专利方法，只有亲临被控侵权人的生产现场才能了解。而对于专利权人来讲，既无法通过解剖被控侵权人的产品又无法接近被控侵权人的生产现场来取证。因此，如按法律要件分类说要求被侵权人（即专利权人）举证证明被控侵权人侵犯了其方法专利权非常困难，而以此作为举证不能将败诉结果判给被侵权人（专利权人）又显失公平。
??后来，德国学者保勒斯（Prolss）提出的“危险领域说”弥补了这一缺陷。该说认为当事人应对其所能控制的“危险领域”内的事实负举证责任，即在加害人所能控制的“危险领域”内，受害人对于损害发生的客观与主观要件均不负举证责任，而由加害人就该客观和主观要件不存在的事实举证。该说继而认为：实际上实体法已根据公平正义原则，为预防损害的发生，明文规定了危险领域内事项的举证责任——即举证责任倒置的情况。
??三、举证责任倒置
??“危险领域说”是在德国传统的证据法理论（即举证责任分担的法律要件分类说）基础上，面对现代型诉讼不能体现诉讼的公平而出现的新理论。它所提出的举证责任“倒置”是相对于法律要件分类说的“正置”而言的，两者之间的关系是一般和特殊的关系。与“正置”一样，“倒置”也需要在实体法上有明文规定。
??我国的《民事诉讼法》中并没有规定举证责任倒置的情况，但最高人民法院却在《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第74条中列举了5种“举证责任倒置”的情况，其中第一种情况就是“因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼”。施行该《适用意见》时虽然《专利法》已经颁布，但《反不正当竞争法》尚未提上议事日程。所以在知识产权诉讼中的其他类似情况是不可能规定到该《适用意见》中去的。例如，与方法专利侵权诉讼完全类似的情况有：如果某一新产品的制造方法是一项商业秘密，被控侵权人的产品和制造方法又与原告的相同，此时要求权利人举证证明被控侵权人不正当地使用了自己的商业秘密显然极为困难。那么，被控侵权人是否有责任举证证明其产品的制造方法的合法来源，法律（包括司法解释）此时却没有明文规定要实行举证责任倒置。相反，上述司法解释却规定适用举证责任倒置必须要有法律的明文规定。这种情况下，对于举证责任倒置规则能否适用，始终有不同争论。一种观点认为：举证责任倒置须严格掌握，法律法规没有明文规定的，不能由法官任意扩大举证责任倒置的适用范围，目前（在知识产权诉讼中）由法律规定实行举证责任倒置的只有《专利法》第60条，其他情况都应由原告举证。另一种观点认为：知识产权纠纷有特殊性，片面强调适用一般举证责任原则（即原告举证）会使侵权人凭此取得推卸赔偿责任的法律依据。只有实行举证责任倒置（即被告举证），才能体现公平原则。此时，是拘泥于法条的规定却不能实现诉讼公平，还是根据事物的一般规律，参照方法专利侵权中举证责任的分担规则来确定商业秘密案件中被告的举证责任，的确是法官需要灵活掌握和以内心确信的。
??比较美国和德国关于举证责任分担的规定可以看出，德国是以概念法学的形式建立了严格的理论体系，并将例外的情况也逐步纳入该体系中，形成了以实体法律要件为指引的一般和特殊的举证责任分担规则；而美国法中由于诉讼观念与大陆法系三段论式的裁判截然不同，它以发现法的方式解决纠纷，以恢复法的正义和秩序。因此，对举证责任的分担实际上是在综合各种诉讼利益的基础上，以实证的方式分配举证责任，具有更灵活的特点。我国接近大陆法系，但在举证责任的分担理论上却未完全以法律要件分类说为基础，也未完全在立法（民事实体法）中明确法律要件分类说中对举证责任的“正置”规定，所以很难说清“倒置”。
??这种情况下，片面强调举证责任倒置要严格按法律规定，既没有明确的理论依据，也没有考虑到包括知识产权诉讼在内的一些新类型诉讼的新特点。
四、举证责任转移
??知识产权诉讼中，举证责任在分担后并不是固定不变的，而是随着当事人对其主张事实的证明程度不断转移的。通常，一方当事人对自己的主张提出证据加以证明之后，另一方当事人如果否认这一主张就负有反驳这一主张的举证责任，如果其反驳的证据足够、充分，就可以不再举证，而由提出主张的当事人继续举证予以反驳。这就是举证责任的转移。
??举证责任转移表明了举证责任分担后当事人进行举证活动的效果。它通过保证诉讼中证明活动的进行来达到证明要求的目的。因此，无论举证责任正置还是举证责任倒置，都需要在证明过程中不断转移举证责任。但是，举证责任的转移并不是任意的，而是需要具备以下两个条件：1、当事人对其主张提出的证据在数量上足够、质量上充分，可以满足证明待证事实的要求。2、法院认定负有举证责任的当事人提供的证据已经能够证明待证事实了。
??上述两个条件中，前者是必要条件，后者是充分条件。只有在法院作出认定后，当事人的举证责任才发??生转移，而法院作出这种认定的前提是当事人的举证足够、充分，达到了证明待证事实的部分或全部要求。
??由于知识产权诉讼特殊性，使同一案件中常常出现既有举证责任倒置又有举证责任转移的情况，在实践中有效地区分两者，具有重要意义。
??举证责任“正置”和“倒置”，是举证责任的分担规则。诉讼中，原、被告对举证责任的分担一旦确定后，其所承担最终的结果意义上的举证责任（或英美法上的说服责任）便不再转移；但在诉讼的进行中，原、被告却在不断地提出事实、主张权利，对这些主张进行证明或反驳而承担的行为意义上的举证责任（或英美法上的提出证据的责任）也不断地从原告转移到被告，再从被告转移到原告。值得注意的是，举证责任转移的只是行为上的举证责任，而结果上的举证责任在举证责任分担以后就已经被“正置”给原告或“倒置”给被告了，它在诉讼一开始就被固定下来，不再转移。
??例如：在方法专利侵权诉讼中，按照专利法第60条第（二）款的规定，被告应当承担提供其产品制造方法的举证责任。在诉讼中，原告首先要证实被告制造的是同样的新产品，依该条款，就适用举证责任倒置。如果被告提供了自己的制造方法，证明与专利方法并不相同，那么被告所承担的（行为上的）举证责任就完成了。此时，就发生了举证责任转移。随后，原告会继续就“被告提供的制造方法与原告的专利方法相同”这一主张继续举证。而被告也应对“自己提供的制造方法与原告的专利方法不相同”这一主张继续承担举证责任。
??被告之所以要承担对这一争点的证明责任，是由开始即分配给他的举证责任所确定的。在整个诉讼过程中，被告对这一争点所承担的最终的（结果上的）举证责任始终未变。换句话说，当原告充分证明了被告的制造方法与专利方法相同，而被告却没有充分的证据来反驳原告的这一主张的话，被告就应当承担败诉的风险。容易引起混淆的地方在于，如果原告对被告的制造方法与专利方法相同的主张的举证并不充分，而被告反驳这一主张的证据也不充分，此时，仍应由被告承担败诉的风险。因为，在一开始倒置了举证责任后，被告就最终地（从结果上）承担了证明其制造方法与专利方法不同的责任。不管是原告证实了两者相同，还是原告将两者不同的主张推向了事实不清的境地，只要被告未能充分证明自己的制造方法与专利方法不同，最终的败诉责任都要由被告承担。
??但是，在具体审判中，当事人的举证达到了什么标准才算足够、充分，法律不可能作出明确规定。因为诉讼实践中，具体案件各不相同，各种证据对同一待证事实的作用也各不相同，举证责任何时转移，难以规定整齐划一的标准，只能取决于法官的“心证”。
??五、推定法则
??法官对证明标准的“心证”所遵循的规则实际上是对待证事实进行的推定（Presumption）。

??推定是指根据某一事实的存在而作出与之相关的另一事实的存在（或不存在）的假定。推定是由推论演化而来，是人类根据事物之间的客观规律进行逻辑思维和经验积累的产物，其结论是盖然的。但推定作为诉讼的一种技术性手段，在人类长期的诉讼实践中，之所以被广泛采用，是由于它能解开诉讼中的一个“死结”——即当诉讼双方主张相对、案件事实真伪不明，法官又根本无法查出证据加以证明时，运用推定法则，可以避免使诉讼陷入僵局。尤其是在现代型诉讼中，一方面，复杂的民事侵权案件往往使主张者举证困难；另一方面，受害人与侵权人的地位不平等，由此产生传统的以过错为归责原则的侵权责任法在适用上的困境。此时，推定法则的引入，合理地解决了这些特殊侵权问题，保障了诉讼的公平。此外，推定法则对于简化诉讼程序，加速案件审理也发挥着极为重要的作用。
??大陆法系国家一般将推定分为事实上的推定和法律上的推定。如日本学者认为，法律上的推定是指法律规定“如果是甲，就推定乙”的情况；事实上的推定则是指，在具体诉讼中法官根据自由心证原则依一定的证据推定系争事实的情况。事实上的推定，具有免除或减轻当事人举证责任的效果。
??我国《专利法》第60条（二）款对于方法专利侵权的举证责任倒置规定，就是运用推定法则而产生的。实际上，许多国家专利法对此部分的表述都直接采用法律推定的形式，如德国专利法和日本专利法规定，如果依照专利方法直接获得的产品在专利申请日（要求优先权日，或优先权日）前是新的，那么（推定—笔者注）第三人所制造的同样产品是用专利方法获得的。由于推定具有盖然的性质，是根据人类的经验法则和逻辑思维而形成的。因此，无论是法律上的推定还是事实上的推定，都是可以反驳的，可以被推翻的。只是法律上的推定由于具有较高的盖然性被立法所确定，事实上的推定由于在具体案件中难以把握其盖然性高低而被赋予了法官的裁量。
??知识产权诉讼本身的特点，使得具体的诉讼当中常常会有一些权利人难以举证的情况。因此，在法律尚未有明确规定，或者作为普遍情形盖然性不大但在个案中的盖然性极大时，应当允许法官采用事实推定，合理地分配举证责任，减轻或者免除知识产权人的举证责任。这样做，既符合事物是相互联系的一般规律，也符合诉讼公平的原则。
??侵犯知识产权有不同于侵犯有形物权或人身权的特殊性，因此在知识产权诉讼中应当考虑原告（权利人）举证上的困难。但具体诉讼中的实际情况又不可能随时修改法律来弥补，因此，笔者认为，在未来的《民事诉讼法》的修改中应明确举证责任的正置规则（一般原则），同时规定除正置规则（一般原则）外的其余情况均可以倒置。这样，便可以使法官在具体的知识产权案件中，合理地分配举证责任，以保证诉讼的公平。
??在目前现行法律对知识产权诉讼中的举证责任分担没有明确规定的情况下，知识产权人的利益也必须得到保护。因此，笔者认为，在修改《民事诉讼法》之前，依推定法则，对知识产权诉讼中应由被告承担举证责任的情况可用另一种方式来分配举证责任。依我国民事诉讼法律规定，当事人（原告）因客观原因不能自行收集证据时，人民法院可以依职权调查收集证据。那么，在审判实践中，法官即可以综合各种诉讼利益，以实体正义和程序公平为原则，以经验、学识和论理逻辑来衡量案件事实的盖然性高低，依职权向被告进行证据调查，从而变相将举证责任分配给了被告。此时被告必须承担相应的证明责任，只是这种依职权分配举证责任的方式，较之于法定举证责任的分担方式，具有更大的随意性。当事实不清、无法证明时，决定当事人命运的审判规则没有法律的明确限制，这既容易滋生司法专断又有悖于程序正义原则，在司法实践中的确应严格掌握。 以上论述了知识产权侵权诉讼举证责任分配的一般规则，该规则在大多数情况下都是可以适用的，但由于知识产权侵权行为的特殊性，对一部分知识产权的侵权诉讼如果仍然按照法律要件分类说分配举证责任，将不能完全实现公正。如某发明专利是一项新产品的制造方法，专利权人指控制造同样产品的单位或个人侵犯其专利权，被控侵权人是否在产品制造过程中使用了专利方法，只有亲临被控侵权人的生产现场才能了解。而对于专利权人来讲，既无法通过解剖被控侵权人的产品又无法接近被控侵权人的生产现场来取证。因此，如按法律要件分类说要求专利权人举证证明被控侵权人侵犯了其方法专利权非常困难，而以此作为举证不能将败诉结果判给专利权人又显失公平。有鉴于此，法律根据当事人对证据的接近程度和取得证据的难易程度对该类案件特别规定了举证责任倒置，由制造同样产品的单位或个人提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。举证责任倒置将事实真伪不明的败诉风险在双方当事人之间重新分配，对那些举证特别困难的案件来说实际上是改变了胜诉和败诉的结果，这等于是通过举证责任的重新划分来间接地改变当事人之间的实体权利义务关系。正是由于举证责任倒置可能带来的严重后果，一般应由立法机关对此做出特别规定。在立法机关尚未来得及做出规定而司法实践又迫切需要时，可由最高人民法院通过司法解释做出规定，但不应属于法官自由裁量的范围。

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